熊某訴某公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛系列案件
（調(diào)解組織：中國電子工業(yè)標準化技術協(xié)會知識產(chǎn)權糾紛人民調(diào)解委員會，調(diào)解員：王穎）
【典型意義】
充足的法律知識儲備是做好調(diào)解工作的第一要義。原被告雙方對調(diào)解結(jié)果是否滿意，很大程度上建立在調(diào)解結(jié)果是否能夠符合法律的基本價值取向。通過研讀法律法規(guī)、司法解釋，總結(jié)既有判例，咨詢專業(yè)人士，調(diào)解員可以及時掌握糾紛涉及的法律知識，抓住問題要點，進而更為有的放矢，提出有針對性的建議與意見，贏得當事人信任，更為充分地保證調(diào)解工作的效率與質(zhì)量。
【案情簡介】
2019年6月，攝影師熊某起訴被告某公司，訴稱被告未經(jīng)許可在其運營的網(wǎng)絡平臺上登載了原告的攝影作品，要求被告立即停止侵權，公開賠禮道歉，并賠償經(jīng)濟損失。該系列案件共12件，涉及該攝影師的不同攝影作品。中國電子工業(yè)標準化技術協(xié)會知識產(chǎn)權糾紛人民調(diào)解委員會（以下簡稱“中電標協(xié)人調(diào)委”）接受委托，調(diào)解該系列案件。
【調(diào)解經(jīng)過與結(jié)果】
接受委托后，中電標協(xié)人調(diào)委的調(diào)解員與雙方當事人進行了溝通，了解了雙方的調(diào)解意愿。經(jīng)初步溝通，雙方對賠償金額的分歧較大，被告無法接受原告提出的索賠金額。賠償金額成為本案中能否成功調(diào)解的關鍵要素。
為了促進調(diào)解成功，調(diào)解員首先查閱并學習了《著作權法》《著作權法實施條例》《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》等涉案法律法規(guī)及各類司法解釋、審理指南，并查找類似案例，掌握既往案例中對該類型化案件的賠償數(shù)額標準。最后研看涉案照片，分析其藝術性，結(jié)合既往判例，認為涉案攝影作品藝術性較高，不同于部分以往涉案作品，賠償金額存在更高的可能性。結(jié)合上述分析，通過與被告的再次溝通，被告同意只要原告能下調(diào)賠償金額，便接受調(diào)解。隨后，調(diào)解員與原告積極溝通，向原告講解目前法院對該類案件掌握的賠償金額標準以及接受調(diào)解在訴訟成本、時間上的優(yōu)勢和便利，原告表示會考慮接受調(diào)解。
但是，沒想到原告在隨后又提出了新的問題。原告表示，被告的侵權端口為兩個，因此主張圖片侵權次數(shù)為兩次，并提供了兩個端口的侵權截圖。就此問題，調(diào)解員專門請教法官提供專業(yè)指導，明確了被告應對該問題承擔舉證責任，如果最終證明被告兩個端口播放的地址不同，則不排除涉案圖片被使用了兩次?；诖耍{(diào)解員再次與被告溝通，被告提交了相應的證據(jù)材料并對端口問題進行了合理解釋。
調(diào)解員將上述證據(jù)轉(zhuǎn)交原告?；谧C據(jù)，原告不再堅持新的意見，同意接受調(diào)解。2019年9月，原被告雙方就本系列案件達成一攬子調(diào)解協(xié)議，并請求法院出具人民調(diào)解書。
【法律分析】
1. 并非所有的照片都構成攝影作品，并受到《著作權法》保護。在本案當中，原告所拍攝的照片是否受到《著作權法》保護，首先要分析該照片是否可以構成“攝影作品”?！吨鳈喾ā芬?guī)定，“攝影作品”屬于著作權法的保護對象。一張照片是否可以構成“攝影作品”，主要是看該照片是否滿足攝影作品的獨創(chuàng)性要求。照片拍攝者在拍攝時，可以對拍攝對象、構圖、光線、角度、距離等要素進行個性化選擇，由此使照片具有個性化的藝術效果，這種具有一定個性化藝術效果的照片就構成了“攝影作品”。但并非所有的照片都屬于“攝影作品”，通常而言，再現(xiàn)文件、美術作品的純粹翻拍并不涉及創(chuàng)作行為，不形成攝影作品；監(jiān)控探頭抓拍的違規(guī)照片，并非人的創(chuàng)作成果，也不屬于攝影作品。本案中，調(diào)解員首先通過仔細研看原告所拍攝的照片，充分了解到了涉案照片所具有的藝術美感，確定其屬于《著作權法》保護的攝影作品，并結(jié)合法律法規(guī)和既有判例，就賠償金額事宜積極與被告方溝通，最終取得了良好的效果。
2. 使用他人擁有著作權的攝影作品，原則上應當取得著作權人的許可。根據(jù)《著作權法》規(guī)定，攝影作品的著作權人享有一系列權利，包括署名權、復制權、信息網(wǎng)絡傳播權等。就本案涉及的信息網(wǎng)絡傳播權而言，如果將攝影作品放置在網(wǎng)絡平臺上供瀏覽、傳播，原則上需經(jīng)過該攝影作品著作權人的許可，否則應當承擔侵權責任。但是，《著作權法》中還規(guī)定了可以合理使用相關作品且無需著作權人許可的若干情形。如，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。再如，某學校網(wǎng)課教學中，為了講授目的，需在課件中展示照片，即使該照片構成攝影作品，上述使用也有可能屬于合理使用范疇。
3. 攝影作品著作權侵權案件中，侵權損害賠償額的確定往往是焦點問題。本案中，賠償金額的確定就是調(diào)解成功的突破口。根據(jù)《著作權法》規(guī)定，侵犯著作權或者與著作權有關的權利的，侵權人應當按照權利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。權利人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。就攝影作品侵權而言，在實踐中確定賠償金額，通常需要考慮以下幾個因素：（1）攝影作品的制作成本和投入，如拍攝人員、設備、取景、后期處理的相關投入和費用等；（2）攝影師本身的知名度及攝影作品本身的受關注度或藝術價值。一般而言，如果攝影師知名度較高，或者攝影作品本身受關注度或藝術價值較高，賠償金額通常相對較高；（3）侵權行為的具體情節(jié)，如對攝影作品的使用時間、點擊數(shù)量和使用方式等。使用時間上，侵權人對攝影作品的使用時間越長，賠償金額相應也就越高。點擊數(shù)量意味著復制、使用的數(shù)量，直接影響賠償數(shù)額的確定。使用方式上，侵權人對攝影作品的使用與侵權人的經(jīng)濟利益聯(lián)系越緊密，賠償金額相對也就越高；（4）侵權行為的后果。涉案侵權行為造成的后果越嚴重，賠償金額也相對越高；（5）侵權人主觀是否存在惡意。如果侵權人主觀上存在惡意，賠償金額也會相對較高。
【在先案例索引】
案例1：原告廈門某公司與被告北京某公司著作權權屬、侵權糾紛案。[1]該案中，法院認為，被告未經(jīng)許可，在其主辦的網(wǎng)站上傳播涉案攝影作品，使相關公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得該作品，侵害了原告對涉案作品享有的信息網(wǎng)絡傳播權，依法應當承擔賠償損失的民事責任。關于經(jīng)濟損失的賠償數(shù)額，因原告未舉證證明其因侵權所遭受的實際損失及被告的侵權獲利，法院綜合考慮涉案作品獨創(chuàng)性、被告侵權行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素酌情確定。
案例2：原告上海某甲公司與被告上海某乙公司侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權糾紛案。[2]該案中，法院認為，被告在使用來源不明的攝影作品時，未盡到合理注意義務，在未經(jīng)權利人授權或支付對價的情況下，擅自將涉案攝影作品使用在其運營的涉案公眾號上，使公眾能夠在其個人選定的時間和地點獲得作品，侵犯了原告對涉案作品所享有的信息網(wǎng)絡傳播權，應承擔相應的民事責任。被告辯解的已及時刪除侵權圖片及涉案公眾號瀏覽量低等免責理由，法院未予采納。針對賠償金額，法院在權利人實際損失、侵權人違法所得無法確定的情況下適用法定賠償，綜合考慮涉案圖片的美譽度及創(chuàng)作難度、侵權作品的使用方式、大小及持續(xù)時間等因素，在法院自由裁量限度之內(nèi)，酌情確定了賠償金額。
[1]一審法院：北京互聯(lián)網(wǎng)法院，（2019）京0491民初7322號；二審法院：北京知識產(chǎn)權法院，（2019）京73民終2154號。
[2]一審法院：上海市徐匯區(qū)人民法院，（2019）滬0104民初17873號；二審法院：上海知識產(chǎn)權法院，（2020）滬73民終6號。
